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民事合同法律风险防范之建设工程合同法律风险防范

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    建设工程合同也称建设工程承包合同,是指由承包人进行工程建设,发包人支付价款的合同,通常包括建设工程勘察设计合同、建设工程委托监理合同、建设工程施工合同等。其中,委托他人进行工程建设并支付报酬的一方称为发包人,完成工程建设的一方称为承包人。建设工程合同主要有以下特征:首先,建设工程合同的标的具有特殊性,一般是大型的不动产项目;其次,建设工程合同的承包人主体资格具有法定性,必须具有符合国家规定的资质;再次,建设工程合同是要式合同,且其履行具有程序性。建设工程合同的履行主要在于工期、质量和价款能否能如约履行。在这三方面也较容易发生法律纠纷。如因工地交付不合格施工中频繁变更设计业主资金短缺工程款不到位致使施工方怠工、停工等引起的工期延误问题;因设计缺陷施工作业本身量保证体系等引起的质量问题;还有因在工地上经常会发生洽商、技术变更等引起的结算纠纷。

    正因为存在上述风险,且因为建设工程施工具有投资大、周期长、风险环节多、管理难度大的特点,所以施工企业应重视施工合同签订及履行,从以下方面防范建设工程合同存在的法律风险: 
    1、严格审查合同主体的资质等级及履约信用。施工单位对发包方主体资格的审查是签约的一项重要的准备工作施工方承包的项目应当是经依法批准的合法项目,如果项目不合法会导致所签订的建设工程施工合同无效。因此,在订立合同时,应先审查建设单位是否依法取得企业法人营业执照、相应的经营资格和等级证书,审查建设单位签约代表人的资格,审查工程项目的合法性。另外还应对发包方的履约信用进行审查,以降低风险。同时,发包人也应当对承包人的履约能力,资质能力进行具体的审查,以确保施工主体符合国家相关法律法规规定。
    2、认真审查施工图纸及招标文件,审慎提交投标文件。施工图纸是否符合业主的质量要求,是否符合国家的强制性标准,对该工程是否合法、工程是否能获得施工许可证有决定性的作用,因此在投标前施工单位应当对施工图纸和招标文件进行认真研究。
    3、使用示范合同文本。建设工程施工合同涉及面广,自拟合同文本难以全面约定当事人的权利义务,往往造成一些不必要的疏漏,因此建议使用国家示范文本。目前普遍采用建设部与国家工商总局共同制定的GF-1999-0201《建设工程施工合同》示范文本。该文本由协议书、通用条款、专用条款及合同附件四个部分组成。签订合同前应仔细阅读和准确理解“通用条款”,这一部分内容注明了合同用语的确切含义,引导合同双方如何签订“专用条款”,当事人应根据工程及双方具体情况,据实约定并填写“专用条款”的内容;当“专用条款”中某一条款未作特别约定时,“通用条款”中的对应条款自动成为合同双方一致同意的合同约定。
    4、选择适合该工程的工程计价方式明确约定进度款的支付条件和竣工结算程序。常见的工程计价方式有三种,分别是总价包干、单价包干、成本加酬金。比如总价包干方式,适用于技术不是很复杂、图纸已经很稳定、工期也不是很长的工程,也就是合同风险已经基本明了的工程。如选择可调价的合同,合同中必须对价款调整的范围、程序、计算依据和设计变更、现场签证、材料价格的签发、确认作出明确规定
    一般情况下,工程进度款按月付款或按工程进度拨付,但如何申请拨款,需报何种文件,如何审核确认拨款数额以及双方对进度款额认识不一致时如何处理,合同中也应明确约定,并约定具体的竣工结算程序。
    5、约定具体的违约情形及违约责任。工程施工合同就是发包方与承包方之间的法律,双方必须严格遵守,一旦违约,就应承担相应的法律责任。因此,必须将承担或减免违约责任的条件、方式、时间等进行明确认定,日后发生纠纷才有据可依

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